导语

家属来问的时候，通常只关心两件事：判几年，人能不能不进去。

这两个问题其实是一个问题——能不能把宣告刑降到三年以下。100万主动退赃，法律上到底怎么评价？这篇文章把档位、退赃的份量、缓刑的门槛一次讲清。

一、先定档：100万落在哪一格

《刑法》第383条第一款第二项规定，贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。受贿罪依照该条处罚。

"数额巨大"的标准，见两高《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2016〕9号）第二条：贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，认定为数额巨大。三百万元以上是另一档，十年起步。

这里要注意：数额一般指累计数额，多次贪污受贿未经处理的，合并计算。

所以，100万这一档，法定刑区间是三年到十年。退赃之外还有罚金——按同一解释第十九条，判处三年以上十年以下有期徒刑的，并处二十万元以上、犯罪数额二倍以下罚金或者没收财产。

二、退赃的作用，法律写得比传言保守

《刑法》第383条第三款规定，犯贪污受贿罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果发生的：

属于第一档（数额较大）的，可以从轻、减轻或者免除处罚；

属于第二档、第三档的，可以从轻处罚。

差别就在那两个字：100万这一档，退赃是"可以减轻"还是"可以从轻"？条文给的是从轻。

也就是说，积极退赃是有分量的酌定从宽情节，但单靠它，不足以把刑期压到三年以下。

还要注意时间节点：条文针对的是提起公诉前。到了审判阶段才退，通常只作为酌定情节考虑，确定性弱不少。

三、退赃之后，缓刑靠什么

缓刑的门槛在《刑法》第72条：被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合犯罪情节较轻、有悔罪表现、没有再犯罪的危险、宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。

第一道硬门槛：宣告刑必须在三年以下。

而这一档法定最低就是三年，所以能不能缓刑，取决于有没有法定减轻情节——自首且犯罪较轻、重大立功、从犯、被教唆等。坦白、认罪认罚、退赃退缴是加分项，把它们和自首、立功组合起来，才可能把宣告刑拉进缓刑区间。

四、这类案件的办案顺序

第一步，定档：看数额落在哪一格，有没有索贿、多次、特定款物这类加重因素；

第二步，排从宽情节清单：自首、坦白、立功、认罪认罚、退赃退缴，一项项核，看有没有降档空间；

第三步，才谈缓刑，并且明确区分哪一步是法律给的空间、哪一步只是推测。

监察调查阶段的配合程度、是否主动交代，也会写进案卷材料。

广东莞升律师解读：贪污受贿100万主动退赃能换来的，是实实在在的从宽，不是免罪，更不是保证不进去。

常见问答

问：退一部分赃和全部退，差别大吗？

答：差别明显。全额退赃、退缴违法所得，与如实供述、认罪悔罪一并评价；只退一部分的，从宽幅度会相应收窄，未退部分仍会继续追缴。

问：自首能从轻多少？

答：《刑法》第67条规定，自首的可以从轻或者减轻处罚，其中犯罪较轻的可以免除处罚。是否减轻、减轻多少，由法院结合数额、情节、退赃情况综合判断，没有固定比例。

问：判决前退赃和判决后退赃一样吗？

答：不一样。《刑法》第383条第三款针对的是提起公诉前如实供述、真诚悔罪、积极退赃的情形，时间越靠前，从宽的确定性越高；判决生效后退赃，主要影响减刑、假释的考量。