徽剑案 呼吁抗诉 赵冰的行为是故意杀人罪网上好象没有人对赵冰的故意伤害罪提出异议，我这个老法师有点憋不住了，非要说几句了。判决书认定赵冰、陶腾飞、宋海军及吕红亮四人犯故意伤害罪，这四个人就是将吴恺带至最后地点的人，他们对吴恺实施了殴打行为，主要责任人是赵冰。法院以此认定上述四人构成故意伤害罪。从第五到第十一被告人，均犯非法拘禁罪。那么第一个问题来了，赵冰全程参与了非法拘禁行为，为什么没有认定他犯非法拘禁罪呢？那得从非法拘禁罪的法律规定说起。《刑法》第238条关于非法拘禁罪的规定第二款中，规定在非法拘禁过程中，“使用暴力致人伤残、死亡的，依照本法第234条、第232条的规定处罚”。而第234条、第232条是关于故意伤害罪和故意杀人罪的规定。因此，本案中所谓的故意伤害罪是从非法拘禁罪转化而来，属于法律拟制。于是，第二个问题就来了，赵冰的行为是故意伤害吗？从法律条文的语义看，在非法拘禁过程中致人伤残的，按照第234条故意伤害罪定罪处罚；致人死亡的，按照故意杀人罪定罪处罚，在此不论非法拘禁人主观上是否具有剥夺被拘禁人生命的主观目的，只要在非法拘禁过程中实施了超出正常拘禁行为限度的暴力导致被拘禁人死亡的，就是故意杀人罪。这种法律拟制的合理性在于，犯罪分子的暴力行为是建立在非法拘禁的基础上的，其主观恶性、社会危害性等同于故意杀人。进一步讲，如果在非法拘禁过程中，非法拘禁人故意杀害被拘禁人，那就是非法拘禁罪与故意杀人罪数罪并罚。一审判决和二审裁定，实际上是将最后阶段的伤害行为从整个非法拘禁行为过程中孤立出来，造成一个单纯的对吴恺的身体进行伤害的行为。从现有证据来看，赵冰是否具有剥夺吴恺生命的主观目的，存在模糊空间。在这种情形下，吴恺死了，赵冰只能被判定为故意伤害致他人死亡。在此基础上，再加上一条“被害人自身疾病是其死亡的次要原因”，赵冰就获得了免死的通关密码。但是，这个判决是错误的。