重庆，因为丈夫出轨，一女子与之离婚，并分得500元的夫妻共同财产。可后来女子又得知，丈夫为情人购买了一套400万元的别墅和一辆40多万元的汽车。女子大怒，一纸诉状将两人起诉到法院，要求分割440万元的财产。可丈夫情人却辩称，房子和车子都是自己购买的。女子的律师要求一审法官签发律师调查令，调取丈夫与情人的流水。一审法官拒绝了，并且判决女子败诉。女子不服上诉，二审法院却有不同的意见。

（案例来源：红星新闻）

谢茹怒了，因为她看到了一张照片，照片显示前夫杨凯和她的情人胡丽芳正在别墅悠闲的喝茶，旁边还有一个小孩正在开心玩耍。

谢茹刚刚与前夫杨凯离婚，谢茹分得夫妻共同财产的500万元。两个儿女也归谢茹所抚养。

离婚的原因是前夫杨凯出轨了，他的情人正是照片中的胡丽芳。

谢茹与杨凯结婚已经18年了，两人生有一儿一女，可以说人生圆满了，但想不到杨凯竟然出轨了。

当时谢茹非常痛苦，但杨凯似乎没有什么留恋，快速的同意离婚，并且还不要儿女的抚养权。

彼时的谢茹很奇怪，因为两人辛辛苦苦打拼成为了千万富翁，杨凯就这么舍得？就这么不要儿女了吗？

原来杨凯早就转移了财产，早就为胡丽芳购买了别墅。

那么这张照片是从哪里来的呢？是谢茹的朋友偶然拍到的。而且这位朋友很热心，为谢茹打听到了这栋别墅的价格，市值400万元。

朋友还打听到胡丽芳名下有一辆40多万元的汽车，想必也是杨凯为她购买的。

想到杨凯抛弃妻子，想到胡丽芳竟然可以不劳而获，不仅抢夺了儿女的父亲，而且还坐享其成，在大别墅悠闲的喝茶。谢茹就恨的牙根痒痒的。

在有了初步的证据后，谢茹聘请了律师，一纸诉状，将杨凯和胡丽芳起诉到法院，要求他们归还夫妻共同财产440万元。

仇人相见，分外眼红。在法庭上，他们唇枪舌剑，互不相让，火药味极浓，各自提出了自己的主张和理由。

1、谢茹是这样说的：

第一，民法典第657条规定：赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同。

谢茹说，胡丽芳名下的别墅和汽车，是杨凯赠与给胡丽芳的。而杨凯是用夫妻共同财产赠与的，是无效的。

第二，民法典第311条规定：无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回。

谢茹说，杨凯未经自己同意，将夫妻共同财产赠与给胡丽芳，属于无权处分，自己作为所有权人，有权追回。

2、胡丽芳和杨凯是这样辩驳的：

第一，民法典第209条规定：不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力。

胡丽芳说，房子和车子都登记在自己的名下，那么自己就是所有权人。

第二，胡丽芳否认房子和车子是杨凯赠与给自己的，说都是自己花钱购买的。杨凯也认可胡丽芳的说法。

3、一审法院是这样判决的：

民事诉讼法第64条规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。

一审法院审理认为，既然谢茹说这些房子和车子是杨凯赠与的，那就要拿出证。

而谢茹拿不出他们两人之间的转账流水，一审法院认为，那就要承担举证不能的不利后果，所以驳回了谢茹的所有诉讼请求。

谢茹不服一审法院的判决，于是提起上诉。

谢茹在这次上诉的理由中提到，她的律师曾经向一审法院法官申请律师调查令，但一审法官不予理会，导致自己未能掌握提供杨凯与胡丽芳两人之间的转账流水。

律师法第35条规定：受委托的律师根据案情的需要，可以申请人民检察院、人民法院收集、调取证据或者申请人民法院通知证人出庭作证。

律师自行调查取证的，凭律师执业证书和律师事务所证明，可以向有关单位或者个人调查与承办法律事务有关的情况。

谢茹认为，自己之所以会败诉，是因为未能够提供杨凯赠与财产给胡丽芳的证据，而这个证据需要他们两人之间的银行流水，但是这个银行流水需要法院的调取。

二审法院审理认为，此案最关键的是要搞清楚杨凯与胡丽芳到底有没有经济往来，有没有赠与的关系。而这个只需要调取他们两人之间的银行流水，就可以清楚地得知。

但是一审法院却无视谢茹和她的律师的正当要求，迟迟未能签发律师调查令，也未能主动依职权调取两名被告的银行流水，着实是不妥当的。

民事诉讼法第170条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，原判决认定事实错误，或者原判决认定事实不清，证据不足，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。

所以，二审法院撤销一审法院判决，发回原审人民法院重审。

如果发回重审，谢茹很有可能会胜诉，因为只要重审法院调取杨凯与胡丽芳两人之间的银行流水，事情就可以水落石出。

只要有了银行流水，就可以证明杨凯的确赠与给了胡丽芳440万元，那么谢茹就有权要求他们归还。

所以，谢茹很有可能会继续分割这440万元的夫妻共同财产，谢茹很有可能会再次多分得220万元。这样胡丽芳就真的是竹篮打水一场空了。（文中姓名皆为化名）

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